NFT的熱潮席卷全球，從專門的NFT交易平臺到NYSE等主流交易所，紛紛加入戰(zhàn)場。NFT不但在境外異常火爆，在境內也迅速“飛入尋常百姓家”。日前，支付寶的粉絲粒小程序上線兩款「敦煌飛天，九色鹿」付款碼 NFT 限量皮膚（簡稱“敦煌皮膚”），上線當即被一搶而空，再次流入市場的敦煌皮膚一度被炒出150萬的天價。所以，當人們提及NFT時，對其的第一印象往往就是“炒作”。

　　盡管NFT如此火爆，但考慮到境內嚴禁虛擬貨幣交易平臺和嚴打“炒幣”的政策環(huán)境，NFT在境內能否合規(guī)運作是部分讀者關注的焦點。本文結合境內政策環(huán)境與NFT的技術特點，探索數字作品NFT在境內的合規(guī)路徑。

　　一。

　　政策環(huán)境

　　自2017年以來，中國就虛擬貨幣與區(qū)塊鏈技術推出一系列政策及法規(guī)，以期能規(guī)范行業(yè)發(fā)展。

　?。ㄒ唬蛾P于防范代幣發(fā)行融資風險的公告》（“94公告”）

　　2017年9月4日，中國人民銀行、中央網信辦、工業(yè)和信息化部、工商總局、銀監(jiān)會、證監(jiān)會及保監(jiān)會七部門聯合發(fā)布94公告。94公告將代幣融資活動定性為“未經批準非法公開融資”的行為，要求各類代幣發(fā)行融資活動自公告發(fā)布之日起立刻停止，清退交易平臺；另要求各個金融機構不得為發(fā)行融資和“虛擬貨幣”提供賬戶開立、交易、清算等產品或服務。

　?。ǘ蛾P于防范虛擬貨幣交易炒作風險的公告》（“公告”）

　　2021年5月18日，中國互聯網金融協會、中國銀行業(yè)協會和中國支付清算協會聯合發(fā)布本公告。重申虛擬貨幣的屬性為“特定的虛擬商品”，同時提醒廣大消費者增強風險意識，不要盲目參與到炒作虛擬貨幣的投資活動中。

　?。ㄈ蛾P于加快推動區(qū)塊鏈技術應用和產業(yè)發(fā)展的指導意見》（“指導意見”）

　　2021年5月27日，工業(yè)和信息化部、中央網絡安全和信息化委員會辦公室發(fā)布指導意見，國家支持并鼓勵企業(yè)在食品、藥品的溯源方面；在物流、資金流的管理方面；在數據采集、分享、分析方面，以及在存證取證、電子政務等方面應用區(qū)塊鏈技術。另外，國家將通過應用試點、政策扶持、加強產業(yè)人才培養(yǎng)等方式，推動區(qū)塊鏈技術應用和產業(yè)發(fā)展。

　　不難看出，我國認可區(qū)塊鏈技術對于信息安全、司法存證、產業(yè)賦能等方方面面的貢獻，大力推動區(qū)塊鏈技術應用與發(fā)展，引領并扶持具有潛力的區(qū)塊鏈技術企業(yè)。同時，在我國，虛擬貨幣作為特定的虛擬商品，受到我國法律體系的保護，但國家堅決杜絕代幣融資活動，嚴防嚴控虛擬貨幣炒作及其帶來的各類風險。

　　二。

　　什么是數字作品NFT

　　NFT的全名為Non-Fungible Tokens，也稱非同質化通證。筆者曾于《NFT開啟數字資產市場新認知》[1]中對于NFT特性作出了詳細的介紹，有興趣的讀者可以閱讀該文。

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　　數字作品NFT并無法定的定義，但是從市場情況來看，其范圍非常廣泛，目前市場上火爆的NFT幾乎都屬于數字作品NFT。

　　除了本文開頭提到的敦煌皮膚以外，風頭無兩的NBA TOPSHOT、在佳士得拍賣行拍出6900多萬美元天價的“EVERYDAYS：THE FIRST 5000 DAYS ”、今年4月NYSE發(fā)行的首套標志性股票發(fā)行紀念NFT、今年5月以NFT技術進行數字加密并進行公益拍賣的歌手阿朵新歌《WATER KNOW》，以及今年7月在蘇富比拍賣行的在線拍賣中拍出540萬美元高價的NFT 形式萬維網原始代碼等等，都是數字作品NFT。

　　（二）法律性質

　　由上述例子可以看出，由于數字作品NFT的范圍廣泛，其種類也呈現多樣性，因此，相應的，不同數字作品NFT的法律性質也需要根據實際情況判斷，不宜一概而論。并且，在不同的法律適用和不同的應用場景下，數字作品NFT可能兼具數個法律性質。

　　1. 作品

　　根據《著作權法》第三條的規(guī)定，“作品”定義是指“文學、藝術和科學領域內具有獨創(chuàng)性并能以一定形式表現的智力成果，包括：（一）文字作品；（二）口述作品；（三）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品；（四）美術、建筑作品；（五）攝影作品；（六）視聽作品；（七）工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；（八）計算機軟件；（九）符合作品特征的其他智力成果。

　　從《著作權法》的角度，諸如敦煌皮膚、數字歌曲《WATER KNOW》等NFT都可以理解為作品，其著作權人應當享有相應的著作權，包括：復制權、發(fā)行權、展覽權、信息網絡傳播權等。[2]

　　2. 虛擬財產

　　《民法典》原則性地確認了虛擬財產受法律保護?！睹穹ǖ洹返谝话俣邨l的規(guī)定：”法律對數據、網絡虛擬財產的保護有規(guī)定的，依照其規(guī)定。“據此《民法典》明確了數據、網絡虛擬財產被納入民事財產權利的保護客體范圍。

　　財產作為權利客體，需具備價值性、稀缺性、可支配性。數字作品NFT通過人類的勞動產生，本身凝結了人類抽象的勞動力，可以通過金錢作為對價轉讓、交易、產生收益，具備價值性；數字作品NFT是一種非同質化通證，每一個或一批數字作品NFT都有數量限制，具備稀缺性；持有人獲得數字作品NFT后也可以占有、使用、處分、收益，具有可支配性。因此，數字作品NFT可能被認為是虛擬財產，受法律保護。

　　3. 藝術品

　　《藝術品經營管理辦法》第二條第一款規(guī)定：”本辦法所稱藝術品，是指繪畫作品、書法篆刻作品、雕塑雕刻作品、藝術攝影作品、裝置藝術作品、工藝美術作品等及上述作品的有限復制品。本辦法所稱藝術品不包括文物。“

　　從上述定義來看，《著作權法》下的相當一部分”作品“及其有限復制品都屬于”藝術品“。例如，今年3月，在”DoubleFat雙盈—首屆NFT加密藝術展“上，現場焚燒了一件藝術家冷軍的繪畫作品，并生成”NFT加密藝術“[3]，該幅繪畫作品NFT，就是藝術品的一種。

　　4. 互聯網視聽節(jié)目

　　根據《互聯網視聽節(jié)目服務業(yè)務分類目錄（試行）》，”聚合網上視聽節(jié)目的服務“”轉發(fā)網民上傳視聽節(jié)目的服務“[4]都屬于互聯網視聽節(jié)目服務。

　　如果數字作品NFT加載了音視頻節(jié)目，或關聯到音視頻節(jié)目，如音樂demo、MV片段等，并上載到互聯網向公眾提供，其屬于互聯網視聽節(jié)目。

　　5. 網絡出版物

　　《網絡出版服務管理規(guī)定》第二條第三款將”指通過信息網絡向公眾提供的，具有編輯、制作、加工等出版特征的數字化作品“定義為”網絡出版物“，根據該條款的規(guī)定，網絡出版物的范圍包括：”（一）文學、藝術、科學等領域內具有知識性、思想性的文字、圖片、地圖、游戲、動漫、音視頻讀物等原創(chuàng)數字化作品；（二）與已出版的圖書、報紙、期刊、音像制品、電子出版物等內容相一致的數字化作品；（三）將上述作品通過選擇、編排、匯集等方式形成的網絡文獻數據庫等數字化作品；（四）國家新聞出版廣電總局認定的其他類型的數字化作品?！?/p>

　　前文提到的數字歌曲《WATER KNOW》，作為藝術領域的原創(chuàng)數字作品，同時通過信息網絡發(fā)行，因此也是網絡出版物的一種。

　　當然，除了上文提及的幾種性質，數字作品NFT可能還涉及互聯網視聽節(jié)目、集郵票品等，而且不同的法律性質可能存在相互交叉。

　　三。

　　數字作品NFT的合規(guī)要點

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　　數字作品NFT的生成通常由兩種來源。

　　一種是NFT的創(chuàng)建者直接通過數字技術和加密技術，創(chuàng)作數字作品，例如”EVERYDAYS：THE FIRST 5000 DAYS“，作者數字藝術家Mike Winkelman（Beeple）創(chuàng)作的就是數字圖片。在此情況下，創(chuàng)建者本人就是該數字作品的作者，通過創(chuàng)作原始取得數字作品的所有權及相關的知識產權，其有充分的權利決定將自己的數字作品生成NFT和上鏈。

　　另一種情況是，創(chuàng)建者將傳統形式的作品通過數字技術和加密技術生成數字作品。例如，冷軍的繪畫作品《新竹》，原作是繪制與紙張之上的，后續(xù)原作被焚燒，而由技術人員另行生成繪畫作品NFT。那么，將原作后續(xù)生成NFT和上鏈，需要得到原著作權人的充分授權。

　?。ǘ┌l(fā)售

　　《著作權法》允許著作權人通過協議等方式全部或部分轉讓經濟性權利并獲得報酬[5]；如果使用他人作品，應當取得許可。[6]

　　1.發(fā)售的權利

　　從權利來源上，與生成的原理相同，著作權人本人有權決定將自己的數字作品NFT進行發(fā)售；而如果是非著作權人本人擬發(fā)售數字作品NFT，發(fā)售者需要取得著作權人的授權，進一步的，如果是傳統作品生成NFT的，而原作者與NFT的創(chuàng)建者不是同一人的，還需要考慮NFT的創(chuàng)建者可能有衍生權利，需要取得NFT創(chuàng)建者的授權。

　　2.發(fā)售的方式

　　如前文的分析，一個數字作品NFT可能存在不同的法律性質。因此，根據其不同的法律性質，不同的數字作品NFT在發(fā)售時需要遵循各自的合規(guī)路徑。

　　如果數字作品NFT作為藝術品在藝術品經營平臺上銷售，從事藝術品經營活動的平臺、企業(yè)等單位，在取得營業(yè)執(zhí)照起15日內，需前往住所地縣級以上人民政府文化行政部門進行備案[7]。

　　如果數字作品NFT在線上進行發(fā)售，發(fā)行、發(fā)售、交易平臺均應取得ICP備案/增值電信業(yè)務經營許可證，才能進行在線數據處理與交易處理。

　　如果數字作品NFT屬于視聽節(jié)目或關聯視聽節(jié)目并通過互聯網傳播的，其應通過取得《信息網絡傳播視聽節(jié)目許可證》的互聯網平臺傳播[8]。

　　如果數字作品NFT以競價拍賣的形式發(fā)售，應當交由擁有拍賣組織批準證書的拍賣公司，由拍賣公司組織拍賣活動。

　　如果數字作品NFT通過信息網絡以網絡出版物的形式發(fā)售，則發(fā)售方應當取得互聯網出版服務許可證。

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　　流動性是資產的生命。在國外，有許多正在活躍著的NFT交易平臺，其中以Opensea數字藏品市場為首，目前該市場上有700余件藏品流通，且藏品具有多個類別。目前國內對于NFT仍然沒有合規(guī)的交易平臺供收藏者轉手其收藏的數字作品，選擇有資質的拍賣公司進行拍賣是NFT流轉的合規(guī)方式。

　　而如前文所述，雖然數字作品NFT可能被認為是虛擬財產，但在沒有取得著作權人、NFT創(chuàng)建人的許可、或在沒有取得相關證照的平臺上進行交易的情況下，相關NFT的交易很可能涉嫌違規(guī)。在年初NFT市場的火熱初現苗頭時，阿里巴巴旗下二手交易平臺”閑魚“曾一度成為NFT交易雙方的最佳選擇，敦煌皮膚在閑魚上的掛牌價最高曾達百余萬元；而平臺方很快察覺到了交易不合規(guī)之處，并于6月24日下架所有賣家掛出的NFT相關商品。

　　法律總是滯后于新事物的發(fā)展的，NFT數字作品在我國的合法流轉，尤其是在二級市場的合法流轉還有一段路要走。

　　結語

　　NFT是一種獨一無二、不可分割且不可替代的通證，無論形式如何，其本質和內容是合規(guī)性的最重要判斷。數字作品NFT以藝術品的形式，可以通過科技書寫藝術家對于世界的認知與感受，其經濟價值、文化價值及社會價值已得到越來越多的認可。NFT在其生成、發(fā)售、流轉的過程中，經手人應保證其遵循合規(guī)路徑，包括但不限于取得必要授權、持有所需經營許可證照、選擇具有資質的交易場所等，避免陷入虛擬貨幣進行投機、炒作，或違法金融活動。